Личные фонды в России и в свободной зоне DIFC (ОАЭ): сравнительный анализ

В 2021 году Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) был дополнен статьями 123.20-4–123.20-8 (вступили в силу с 01.03.2022), регулирующими вопросы создания и деятельности личных фондов. Личный фонд определяется в ГК РФ как учрежденная на определенный срок либо бессрочно гражданином (который по закону именуется учредителем) унитарная некоммерческая организация, осуществляющая управление переданным ей учредителем имуществом, а также иным имуществом в соответствии с утвержденными учредителем условиями управления. Личный фонд может быть также создан нотариусом после смерти учредителя для управления имуществом, завещанным учредителем фонду; такой личный фонд называется наследственным фондом.

Личный фонд может считаться приблизительной аналогией траста – широко распространенной за рубежом формы сохранения имущества состоятельного человека путем передачи этого имущества под управление другого лица, которое в отношениях с посторонними лицами выступает как его собственник. Трасты, учреждаемые на Кипре и в известных ошфорных зонах (Британские Виргинские острова, Белиз и др.), весьма востребованы у владельцев крупных состояний, ввиду чего государство сочло необходимым предложить внутрироссийскую альтернативу этому способу сохранения и управления имуществом. Интерес к ней усилился начиная с 2022 года в связи с резким ухудшением отношений с США, ЕС и другими странами западного мира, поскольку выделенное в зарубежные трасты имущество уязвимо для блокировки в рамках международных санкций; кроме того, компании, оказывающие услуги по открытию и сопровождению трастов, сейчас нередко отказываются предоставлять такие услуги россиянам.

Еще одна возможная альтернатива западным трастам – создание фонда по законодательству какой-либо из свободных зон, созданных в Объединенных Арабских Эмиратах (это государство не присоединилось к большей части санкций против России и не считается в России недружественным). В частности, фонд (foundation) может быть создан по праву свободной зоны «Дубайский международный финансовый центр» (Dubai International Finance Centre; далее кратко – DIFC), где действует Закон о фондах 2018 года (Foundations Law 2018; далее кратко – Закон о фондах; опубликован по-английски по ссылке). Настоящая статья посвящена изложению основных особенностей регулирования российских личных фондов и фондов по праву DIFC (которые далее кратко именуются – дубайские фонды, а обобщенно вместе с российскими личными фондами – личные фонды). При этом анализ норм российского права основан главным образом на вышеуказанных статьях 123.20-4–123.20-8 ГК РФ, ссылки на которые здесь не даются для большей краткости и простоты изложения (кроме отдельных особо важных норм).

Создание личных фондов и их имущество

В России личный фонд может быть создан только одним гражданином-учредителем либо учредителями-супругами, передающими фонду свое общее имущество; замена учредителя не допускается. Дубайский фонд может быть создан одним или нескольким учредителями, причем как гражданами, так и юридическими лицами; в регламенте (by-laws – см. далее в настоящем разделе) дубайского фонда может быть предусмотрена уступка прав учредителя (см. п.6 ст.10 Закона о фондах). Возможность создания в DIFC наследственного фонда, аналогичного российскому, Закон о фондах не предусматривает.

Помимо передачи имущества, российское право четко устанавливает лишь одно полномочие учредителя (если он не входит в состав органов управления фонда и не является его выгодоприобретателем, о чем см. далее) – утверждать устав и другие внутренние документы личного фонда, а также вносить в них изменения. В дубайском фонде учредитель также вправе оставить за собой принятие решения о ликвидации (возможность ликвидации российского личного фонда решением учредителя – спорный вопрос, обсуждаемый далее в этой статье). Кроме того, учредитель дубайского фонда назначает первоначальных членов органов управления; для российских личных фондов такое полномочие учредителя в ГК РФ не указано, но полагаем, что оно также присутствует. При наличии у дубайского фонда нескольких учредителей все их решения принимаются единогласно, если иное не указано в уставе фонда (см. п.3 ст.26 Закона о фондах); в российском праве порядок принятия совместных решений супругами-учредителями не установлен, но можно предположить, что они также должны приниматься единогласно.

Российский личный фонд (если это не наследственный фонд) по умолчанию учреждается на срок жизни учредителя; однако учредитель может закрепить в уставе конкретный срок существования личного фонда и/или положение о том, что личный фонд продолжит деятельность после его смерти. Дубайский фонд по умолчанию существует бессрочно, однако в регламенте может быть закреплена необходимость ликвидации при наступлении определенного события или при истечении конкретного срока (см. ст.11 Закона о фондах).

Регистрирующий орган для российских личных фондов – Федеральная налоговая служба (а не Минюст России, как для других некоммерческих организаций). В DIFC регистрирующим органом является Регистратор (Registrar). Учредитель дубайского фонда может назначить зарегистрированного агента (registered agent) – лицо, соответствующее определенным требованиям, которое будет выполнять функции посредника между личным фондом и Регистратором и в этом качестве следить за выполнением личным фондом различных обязанностей согласно законам DIFC.

Учредительный документ российского личного фонда – его устав, утверждаемый учредителем. Кроме того, учредитель вправе утвердить другие документы личного фонда, а если необходимо назначить выгодоприобретателей (о них см. следующий раздел статьи), то учредитель обязан утвердить условия управления личным фондом. Устав и условия управления подлежат нотариальному заверению; если же учредитель своим завещанием предусматривает создание наследственного фонда, то эти документы должны быть частью такого завещания (п.5 ст.1124 ГК РФ). Учредитель вправе изменять устав и другие утвержденные им документы личного фонда; после его смерти эти документы могут быть изменены только судом – в случаях, если управление фондом на прежних условиях стало невозможно по причинам, которые при создании фонда нельзя было предполагать.

В дубайском фонде необходимы два учредительных документа – устав (charter) и регламент (by-laws). В уставе указываются цели деятельности фонда, размер первоначального капитала и срок существования фонда (если он установлен); регламент – более объемный документ, где, в частности, описываются структура и функции органов управления фонда. Регламент необязателен, если при учреждении фонда назначается зарегистрированный агент; тогда все положения, которые должны быть в регламенте, излагаются в уставе. Устав и регламент могут быть изменены в порядке, установленном в уставе, и этот порядок может предполагать внесение изменений как учредителем, так и органами фонда; также изменения может вносить суд DIFC, если сочтет это нужным для достижения целей создания фонда (подробнее см. ст.41 Закона о фондах).

Стоимость имущества, передаваемого российскому личному фонду при его создании учредителем, не может быть менее 100 млн. рублей по рыночной оценке (это требование не применяется к наследственным фондам); дальнейшее поддержание имущества личного фонда в размере не меньше этой суммы необязательно. Для дубайских фондов минимальный размер имущества не установлен, однако в любом случае размер первоначального капитала фонда указывается в уставе. После учреждения личных фондов (в России и в DIFC) имущество может передаваться им как учредителями, так и иными лицами; при этом сама по себе такая передача не создает передающему лицу никаких прав в отношении личного фонда.

Имущество, передаваемое личным фондам, становится их собственностью. Статус учредителя не предполагает (ни в России, ни в DIFC) каких-либо имущественных прав в отношении фонда, аналогичных акциям АО или долям участия в ООО; соответственно, по долгам учредителя не может быть обращено взыскание на какие-либо его права, связанные с личным фондом. Таким образом, одна из важных функций личного фонда – обеспечение сохранности переданного ему имущества на случай неплатежеспособности учредителя. Однако такое обособление имущества имеет пределы: по российскому праву учредитель и личный фонд несут субсидиарную (т.е. дополнительную по отношению к ответственности основного должника) ответственность по обязательствам друг друга в течение 3 лет (в некоторых случаях – 5 лет) со для создания личного фонда; в DIFC суд может признать недействительной передачу имущества дубайскому фонду учредителем или другим лицом, если установит намерение такого лица обмануть кредиторов и факт его неплатежеспособности в результате передачи имущества (см. п.3 ст.14 Закона о фондах).

Управление личными фондами и их деятельность

В России единственный орган управления личного фонда, наличие которого обязательно, – единоличный исполнительный орган (директор). Эту должность не может занимать учредитель личного фонда, а также выгодоприобретатели наследственного фонда. В то же время в личном фонде могут быть созданы высший коллегиальный орган и попечительский совет, куда могут входить выгодоприобретатели или учредитель; также может быть создан надзорный орган с полномочиями (среди прочего) досрочно прекращать полномочия директора, действующего недобросовестно или неразумно вопреки интересам фонда и (или) выгодоприобретателей, и назначать временного директора. Уставом личного фонда может быть предусмотрена обязанность директора совершать определенные сделки от имени фонда только с согласия какого-либо из указанных органов.

Единственный обязательный орган управления дубайского фонда – совет (council) в составе не менее двух членов, в число которых может входить учредитель; членами совета могут быть граждане и юридические лица (в т.ч. выгодоприобретатели фонда – Закон о фондах это не запрещает). Для контроля за деятельностью совета также может быть назначен попечитель (guardian); эту должность может занимать и сам учредитель, но попечитель (даже если это учредитель) не может быть членом совета. В регламенте фонда может быть указан круг тех полномочий совета, реализация которых требует одобрения попечителя. Помимо совета и попечителя, в дубайском фонде могут быть также образованы иные органы управления.

Российский личный фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей целям, определенным его уставом и необходимой для достижения этих целей; в частности, личный фонд вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них (п.5 ст.123.20-4 ГК РФ). Дубайский фонд может заниматься лишь такой коммерческой деятельностью, которая носит вспомогательный или побочный характер по отношению к целям его деятельности (п.5 ст.12 Закона о фондах); в то же время допустимо получение дохода от инвестирования капитала (п.(c) ст.28 Закона о фондах), то есть в том числе участие в капитале коммерческих организаций.

Деятельность личных фондов может состоять не только в получении и приумножении доходов и имущества, но и в их передаче определенным лицам в соответствии с документами фонда. Получатели имущества (доходов) от личного фонда в англоязычной терминологии Закона о фондах называются qualified recipients, а в ГК РФ – выгодоприобретатели (именно этот термин используется в настоящей статье для обозначения получателей имущества, в том числе от дубайских фондов). Они могут назначаться непосредственно в утвержденных учредителем документах личного фонда либо органами управления фонда в порядке, установленном такими документами; также выгодоприобретателя дубайского фонда может назначить суд. Учредитель личного фонда может назначить выгодоприобретателем самого себя (п.4 ст.123.20-5 ГК РФ; Закон о фондах это также не запрещает). Выгодоприобретателем российского личного фонда не может быть коммерческая организация. Если выгодоприобретатель дубайского фонда не получает причитающиеся ему от личного фонда выплаты, то он может потребовать в суде осуществления фондом этих выплат (п.4 ст.29 Закона о фондах); в российском законе такое право напрямую не установлено, но, на наш взгляд, предполагается по умолчанию.

Выгодоприобретатель дубайского фонда может уступить свои права другому лицу (ст.31 Закона о фондах). В России права выгодоприобретателя личного фонда не могут переходить к другим лицам; более того, на эти права не может быть обращено взыскание по долгам выгодоприобретателя (абз.2 п.1 ст.123.20-6 ГК РФ). Таким образом, выгодоприобретатель российского личного фонда вправе получать доход от него даже в случае своей неплатежеспособности. В целом статус выгодоприобретателя – это важная особенность правовой конструкции личного фонда (как в России, так и в DIFC), позволяющая учредителю при необходимости доверить управление своим бизнесом лишь некоторым людям из числа близких (им он может завещать доли в бизнесе или разделить его между ними при жизни), а другим – тем, кто не обладает способностями или желанием участвовать в управлении бизнесом (например, маленьким детям), – дать возможность получать доходы в качестве выгодоприобретателей личного фонда без такого участия. Выгодоприобретатель и личный фонд не отвечают по обязательствам друг друга (п.6 ст.123.20-6 ГК РФ), то есть риски выгодоприобретателя состоят лишь в возможном неполучении доходов от фонда, но не в каких-либо иных негативных последствиях неправильного ведения дел фонда.

Реорганизация и ликвидация личных фондов

Как российские личные фонды (кроме наследственных фондов), так и дубайские фонды (см. ст.50 Закона о фондах) могут быть реорганизованы в форме слияния, присоединения, разделения или выделения, если в результате образуе(ю)тся личный(-е) фонд(ы), созданный(-е) тем же учредителем. Российский личный фонд может быть также по решению учредителя преобразован в общественно полезный фонд; после смерти учредителя реорганизация возможна лишь в форме такого преобразования (при условиях, указанных в абз.2 п.10 ст.123.20-4 ГК РФ).

Ликвидация российских личных фондов возможна по решению суда в случаях, указанных в пункте 11 статьи 123.20-4 и в пункте 7 статьи 123.20-7 ГК РФ, в том числе по иску директора фонда в случае истечения срока, на который создан фонд, или наступления обстоятельств, указанных в условиях управления. Поскольку непосредственно нормами о личных фондах не предусмотрен никакой другой порядок ликвидации, то в текущей судебной практике (объем которой пока очень невелик) утверждается, что нельзя ликвидировать фонд решением учредителя. Мы считаем такое толкование закона не совсем верным: по умолчанию любое юридическое лицо может быть ликвидировано решением учредителя (п.2 ст.61 ГК РФ), а для учредителя личного фонда такое право стоит признать как минимум по аналогии с имеющимся у него правом вносить изменения в устав и иные утвержденные им документы фонда (абз.5 п.8 ст.123.20-4 ГК РФ). Окончательный вывод можно будет сделать спустя некоторое время, когда накопится больший объем судебной практики по этому вопросу.

Дубайский фонд может быть ликвидирован по решению учредителя (см. подп.(c) п.2 ст.26 Закона о фондах). Также дубайский фонд может быть ликвидирован судом или Регистратором при наличии оснований, указанных, соответственно, в статьях 68 и 71 Закона о фондах, а также органами самого фонда при наличии оснований, указанных в учредительных документах фонда, или в том случае, если члены совета фонда единогласно решат, что цели существования фонда полностью достигнуты или не могут быть достигнуты (см. ст.67 Закона о фондах).

В России оставшееся после ликвидации личного фонда имущество подлежит передаче выгодоприобретателям соразмерно объему их прав на получение имущества (дохода), если условиями управления не предусмотрены иные правила распределения оставшегося имущества; при отсутствии возможности определить лиц, которым должно быть передано имущество, оно передается учредителю, а в случае ликвидации наследственного фонда – в собственность Российской Федерации. При ликвидации дубайского фонда оставшееся имущество переходит лицу, указанному в учредительных документах, а при отсутствии такого лица или его отказе принять это имущество оно становится собственностью управляющего органа DIFC (Dubai International Finance Centre Authority).

Сравнение и выводы

Подытоживая всё сказанное, сравним правовой статус личных фондов в России и в DIFC по следующим ключевым элементам:

Элемент

правового статуса

Россия DIFC
Кто может быть учредителем Один гражданин или супружеская пара Один или несколько граждан или юридических лиц
Основные права учредителя Напрямую установлены законом:

— утвердить и изменять устав и внутренние документы фонда;

— назначить себя выгодоприобретателем фонда;

— создавать контрольные органы фонда со своим участием.

Не установлено законом, но предполагается:

— определить первоначальный состав органов управления фонда.

Не установлено законом, отрицается судебной практикой, но следует из логики регулирования:

— ликвидировать фонд своим решением

Напрямую установлены законом:

— утвердить устав и регламент фонда, закрепить за собой право изменять их;

— определить первоначальный состав органов управления фонда;

— уступать свои права учредителя;

— быть членом совета фонда;

— закрепить за собой право ликвидировать фонд своим решением.

Не установлено законом, но предполагается:

— назначить себя выгодоприобретателем фонда

Первоначальный размер имущества Не менее 100 млн. рублей (требование не применяется к наследственным фондам) Не установлен
Возможность несения личным фондом рисков деятельности учредителя Субсидиарная ответственность фонда по долгам учредителя в течение 3 лет (в некоторых случаях – 5 лет) со дня создания фонда Возможность признания судом недействительности сделки по передаче учредителем имущества фонду, если установлено намерение учредителя обмануть кредиторов и факт неплатежеспособности учредителя по итогам передачи
Орган управления, наличие которого обязательно Единоличный исполнительный орган (директор), которым не может быть учредитель (а также выгодоприобретатели наследственного фонда) Совет, в который могут входить учредитель и выгодоприобретатели
Возможность для учредителя контролировать основной орган управления Есть – в виде возможности входить в высший коллегиальный орган или в попечительский совет Есть – в виде возможности входить в совет либо быть попечителем фонда
Риск обращения взыскания по долгам выгодоприобретателя на его право получать имущество (доходы) от личного фонда Нет Вопрос не урегулирован законом (можно предположить, что такой риск есть)
Получатель имущества личного фонда после его ликвидации (по умолчанию) Выгодоприобретатели, а при их отсутствии – учредитель (для наследственного фонда – Российская Федерация) Управляющий орган DIFC

Как видно из таблицы, по ряду важных параметров создание и деятельность личных фондов в DIFC регулируется более гибко и комфортно для заинтересованных лиц, чем в России; в частности, объем установленных напрямую законом прав учредителя в отношении дубайского фонда очевидно шире, чем в отношении российского личного фонда. Однако это не означает, что для целей сохранения имущества учредителя дубайский фонд всегда подходит лучше российского. Объединенные Арабские Эмираты входят в утвержденные Минфином России перечни офшорных зон, поэтому передача юридическим лицам, зарегистрированным в ОАЭ, – в том числе дубайским фондам – прав участия в капитале российских компаний может быть препятствием для ведения этими компаниями некоторых видов бизнеса (см., напр., п.1 ч.1 ст.4.3 Федерального закона от 02.07.2010 №151-ФЗ «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях»), а также, например, для получения ими субсидий из бюджета и бюджетных инвестиций (см. п.15 ст.241 Бюджетного кодекса РФ). Кроме того, само по себе создание зарубежного центра накопления и распределения доходов владельца крупного бизнеса не всегда совпадает с его потребностями и связано с не вполне просчитываемыми рисками (в частности, нельзя полностью исключить риск присоединения ОАЭ к дальнейшим санкциям против россиян). Поэтому личные фонды по российскому праву в различных практических ситуациях могут служить не менее оптимальным механизмом обеспечения интересов бенефициаров крупных компаний, чем дубайские фонды.

Другие статьи по темам
Смотрите также статьи из номера
Анализ изменений налогового режима для non-domicile резидентов Великобритании

С 2025 года Великобритания завершает эпоху налоговых льгот для non-domicile резидентов. Какие юрисдикции станут новым выбором для состоятельных лиц и компаний? Разбор ключевых изменений и сравнение налоговых режимов.

27 ноября, 2024

Культ согласий на обработку персональных данных: что нужно знать бизнесу при сборе согласий от субъектов

В статье разбираются правовые основания обработки персональных данных в соответствии с Федеральным законом № 152-ФЗ. Рассмотрены вопросы согласий, альтернативные основания для обработки и судебная практика, а также даны рекомендации для бизнеса.

06 ноября, 2024

Налогообложение НДС двухэтапной чартерной морской перевозки

Разбор правовых подходов к налогообложению НДС при двухэтапной чартерной морской перевозке. В статье рассматривается, в каких случаях можно применить ставку 0%, а когда требуется начисление 20%, с учетом судебной практики и мнения Минфина России.

06 ноября, 2024

Раз офшор, два офшор…

В настоящее время понятие "офшорная зона" является неоднозначным, так как с этого года для целей налогообложения применяется два перечня офшорных зон. В статье подробно рассмотрено в каких случаях необходимо применять расширенный перечень, а в каких специальный.

10 октября, 2024

Расчеты криптовалютой в РФ. Возможности развития и последствия принятия закона

В условиях санкционного давления Россия вводит экспериментальный правовой режим для расчетов криптовалютой, который позволит упростить трансграничные платежи. В статье рассматриваются нововведения и их потенциальное влияние на экономику.

10 октября, 2024

Прогрессивная шкала НДФЛ уже реальность! Богатым быть в России становится дороже

С 1 января 2025 года Россия вводит новую прогрессивную шкалу НДФЛ для физических лиц с высокими доходами. Статья раскрывает детали новых налоговых ставок и изменений для контролирующих лиц иностранных компаний (КИК).

08 октября, 2024

УСН – усложненная система налогообложения?

В 2025 году упрощенная система налогообложения (УСН) претерпит значительные изменения. В статье рассмотрены новые лимиты доходов, упразднение повышенных налоговых ставок, введение обязательного НДС для ряда налогоплательщиков и особенности применения пониженных ставок НДС.

08 октября, 2024

Годовой отчет на Британских Виргинских островах: что нового и как подавать

Новые требования к подаче годового финансового отчета для компаний BVI вступили в силу с 1 января 2023 года. Статья раскрывает подробности о формате отчета, сроках подачи, штрафах за несвоевременную сдачу и освобождениях от обязанностей.

26 сентября, 2024