Подводные камни при распределении прибыли ООО

Каждая организация осуществляет выплату доходов своим владельцам (распределение прибыли, выплату дивидендов). В конечном итоге такие выплаты и являются целью владельцев бизнеса. На практике выплата доходов осуществляется с разной периодичностью, от 1 раза в несколько лет до еженедельной выплаты. К сожалению, не всегда, при распределении прибыли организации четко соблюдаются нормы законодательства.

В силу специфики регулирования, публичные акционерные общества, как правило, осуществляют выплату дивидендов строго в соответствии с гражданским законодательством, тогда как общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) часто совершают ошибки.

В настоящей статье разберем правильный порядок распределения прибыли ООО, а также рассмотрим риски, возникающие при нарушении порядка распределения прибыли.

Когда нельзя распределять прибыль ООО?

В чем же тут сложность? Технически сложностей нет, собственникам достаточно подписать протокол общего собрания (или решение единственного участника) и можно производить распределение прибыли. Тем не менее, гражданским законодательством предусмотрен ряд ограничений, которые необходимо учитывать[1].

Так, в соответствии с гражданским законодательством, ООО вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками ООО. Решение об определении части прибыли, распределяемой между участниками, принимается общим собранием участников.

При этом, ООО не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между своими участниками:

• до полной оплаты всего уставного капитала общества;
• до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника общества при выходе участника;
• если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;
• если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения.

Таким образом, в гражданском законодательстве существует ряд ограничений.

Далее наглядно представим сравнительную таблицу с примерами ситуаций, когда участник ООО может получить свою часть прибыли и в каких случаях распределение прибыли запрещено.

Таким образом, прежде чем подписать протокол общего собрания участников (либо решение единственного участника) участникам необходимо оценить возможность распределения прибыли ООО в соответствии с гражданским законодательством.

В большинстве случаев, при нарушении порядка распределения прибыли ООО, основным риском является возникновение корпоративных конфликтов между участниками, который стремится к нулю при наличии у ООО единственного участника. Тем не менее, в некоторых случаях существуют и финансовые последствия, как для участников, так и для самого ООО.

Субсидиарная ответственность при выводе активов

Игнорирование требований законодательства о размере чистых активов и отсутствии признаков банкротства до и после распределения прибыли, в случае банкротства ООО может привести к оспариванию распределения прибыли и/или привлечению к субсидиарной ответственности участников в ходе процедуры банкротства ООО. Анализ судебной практики показывает убежденность судов в следующем:

• суды не поддерживают модель ведения бизнеса, при которой в первую очередь учредителем общества удовлетворяются собственные требования по отношению к должнику, а не оплачивается задолженность перед независимыми кредиторами[3];
• при наличии у ООО признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества, его участники в силу должностного положения не могут об этом не знать, следовательно, действия участников по выводу активов из ООО совершены сознательно и в ущерб кредиторам ООО[4];
• участники, принимая решения о выплате дивидендов, должны действовать разумно и добросовестно. При принятии решения о выплате дивидендов, участник обязан убедиться в правомерности такого решения[5];
• выплата дивидендов в пользу аффилированного лица, приводящая к утрате возможности независимого кредитора получить удовлетворение своих требований за счет имущество ООО считается совершенной в обход закона с противоправной целью.

Учитывая достаточно обширную практику по рассмотренному вопросу, риск привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве ООО является достаточно существенным.

Дивиденды превращаются в зарплату

В последнее время участились случаи переквалификации дивидендов в выплату заработной платы с доначислением страховых взносов с выплаченных сумм. Далее приведем примеры судебных решений по рассматриваемому вопросу с доводами судов. Оба судебных решения приняты в пользу налоговой инспекции.

Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.05.2023 №Ф07-568/2023 по делу N А05-3395/2022

Налоговый орган в ходе выездной налоговой проверки сделал вывод о том, что общество занизило налоговую базу для исчисления страховых взносов путем ежемесячных выплат руководителю и главному инженеру, которые являлись участниками общества, за исполнение трудовых обязанностей под видом дивидендов. Общество обратилось в суд для оспаривания решения налогового органа.

Из материалов дела следует, что в решениях о выплатах не указано на выплату дивидендов за счет чистой прибыли предыдущих периодов, которая может формироваться по итогам налогового периода, то есть календарного года. Суды поддержали указанную позицию, опираясь на нормы законодательства[6]. Таким образом, решение о выплате дивидендов не может быть принято ранее формирования финансового результата того налогового (отчетного) периода, по итогам которого выплачиваются дивиденды.

Из материалов проверки, представленных решений, сводных таблиц следует, что Общество при определении размера дивидендов учитывало доходы за минусом расходов, полученных в текущем квартале соответствующего года, и производило выплаты ежемесячно, до принятия решений

Налоговым органом в ходе проверки установлено, что выплаты участникам общества производились один раз в месяц в одинаковой сумме на протяжении всех отчетных периодов:

• до окончания отчетного периода (квартала);
• ранее формирования финансового результата по итогам отчетного периода (квартала) на основании данных бухгалтерского учета;
• ранее составления протоколов внеочередных общих собраний участников, то есть денежные средства выплачивались участникам Общества в течение того налогового (отчетного) периода, на конец которого определялась сумма нераспределенной прибыли.

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2022 N 11АП-21602/2021 по делу N А55-12841/2021

Налоговым органом была проведена камеральная налоговая проверка общества по вопросам правильности расчета по страховым взносам. Общество обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением об оспаривании решения ИФНС России о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Как видно из материалов дела, обществом выплачивались дивиденды ежемесячно. Следовательно, по мнению суда, общество не могло знать о финансовом результате отчетного (налогового) периода. Решение о выплате дивидендов не может быть принято ранее формирования финансового результата того налогового (отчетного) периода, по итогам которого выплачиваются дивиденды.

Суд первой инстанции правильно согласился с позицией налоговой инспекции о том, что общество не могло знать размер чистой прибыли, с учетом начисленных налогов. Не зная о финансовом результате текущего месяца, общество необоснованно включало в расчет чистую прибыль для расчета дивидендов. Выплаты дивидендов ежемесячно являлись для общества инструментом материального стимулирования работника при экономии на страховых взносах.

Данные выплаты, не могут считаться выплатами «дивидендного» характера, а должны признаваться выплатами иного характера, что является скрытой формой заработной платы, в связи с чем, они должны подлежать включению в базу для начисления взносов на обязательное пенсионное, медицинское и социальное страхование.

Минимизируем риски

Учитывая все вышеперечисленное, можно сделать вывод о том, что небрежность при выплате дивидендов может привести к существенным финансовым потерям (доначисление налогов, страховых взносов, пени и штрафов), а также корпоративным конфликтам. Во избежание подобных ситуаций, всем ООО рекомендуется соблюдать требования Федерального закона от 08.02.1998 №14-фз «Об обществах с ограниченной ответственностью» и своего устава.

Также, при отсутствии запрета на распределение прибыли ООО, руководству и участникам ООО рекомендуется:

• производить распределение прибыли не чаще, чем 1 раз за квартал;
• распределять прибыль за периоды, по которым сформирован финансовый результат (квартал, полугодие, 9 месяцев, год)[7];
• в случае, когда участники ООО являются его сотрудниками, регулярно производить выплату заработной платы в соответствии с трудовым законодательством;
• не производить выплату дивидендов «авансом», то есть до принятия решения о распределении прибыли;
• следить за достаточностью суммы нераспределенной прибыли для выплаты дивидендов.

[1] Пункт 1 статьи 28, пункт 1 статьи 29 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

[2] Пункт 2 статьи 3 Федеральный закон от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

[3] Постановление девятого арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2024 г. N 09АП-29680/2024, 09АП-29677/2024

[4] Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 09.02.2024 N 02АП-9685/2023, 02АП-9686/2023, 02АП-9687/2023, 02АП-9688/2023 по делу N А31-8197/2022

[5] Определение Арбитражного суда Новосибирской области от 24.01.2025 по делу N А45-20192/2021

[6] Статья 42 Федерального закона от 08.02.1998 №14-фз «Об обществах с ограниченной ответственностью»

[7] Наилучший вариант – распределение прибыли по итогам года, после утверждения бухгалтерской отчетности

Светлана Свириденкова