«Налоговой амнистией» в народе и в СМИ этот закон окрестили еще задолго до его подписания, и даже задолго до внесения законопроекта в Думу, ведь такой закон был ожидаем, логичен и, главное, о нем упомянул Президент в послании Федеральному собранию. Кстати, правильнее было бы применять другое обиходное название -«амнистия капиталов», прежде всего, потому, что амнистия -2015 освобождает не только от налоговой, но и от уголовной, а также от административной ответственности.
Любая амнистия подразумевает в обывательском смысле «прощение грехов» и освобождение от наказания. Юридический смысл амнистии также состоит в том, что за определенные правонарушения закон отменяет преследование, а лиц, уже осуждённых, освобождает от дальнейшего исполнения наказания.
Амнистий в истории нашей страны и всего человечества было огромное множество, они были разными по масштабам и формам, но объединяет их одна черта – хотя любая амнистия облегчает участь амнистируемых, но это никогда не является настоящей целью амнистии. Освобождение амнистированных от ответственности – всего лишь «побочный эффект», а в случае, когда амнистия добровольная – это еще и приманка.
Так, наиболее известная амнистия «холодного лета 1953 г.» преследовала цель отнюдь не облегчить участь заключенных, а восполнить убыль работоспособного населения, вызванную потерями во время войны, а также устранить демографический перекос. Эффекты подобной «династической амнистии», известны еще с феодальных времен, когда монарх, вступивший на престол, освобождал от наказания всех осужденных предыдущим правителем.
Амнистия капиталов 2015 г., возможно, представляет собой редкое исключение, и ее цель – именно освобождение от ответственности лиц, которые воспользуются ею, плюс легализация их капиталов. Вполне возможно, это вызвано тем, что в данном случае интересы законодателя и интересы амнистируемых совпали в одном лице.
Амнистия введена Федеральным законом от 08.06.2015 N 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и его действие началось с 01.07.2015 г.
Для кого предназначена амнистия и кто выиграет от ее проведения, станет ясно, если четко понимать последствия участия в амнистии. Мы расскажем правду об этом.
Как это работает
Амнистия – дело добровольное. Кто желает получить освобождение от ответственности, тот должен предоставить в налоговый орган специальную декларацию. Сделать это можно до 31.12.2015 г. Срок пресекательный – кто не успеет, освобождения не получит. Декларация заполняется декларантом самостоятельно по форме, установленной Приложением к Федеральному закону № 140-ФЗ (далее –Закон об амнистии).
Что можно отразить в декларации? Можно сообщить сведения:
- Об имуществе (земельных участках, других объектах недвижимости, транспортных средствах, ценных бумагах, в том числе акциях, а также долях участия и паях в уставных (складочных) капиталах российских и (или) иностранных организаций), собственником или фактическим владельцем которого на дату представления декларации является декларант.
- О контролируемых иностранных компаниях, по отношению к которым декларант на дату представления декларации является контролирующим лицом.
- Об открытых физическим лицом на дату представления декларации счетах (вкладах) в банках, расположенных за пределами Российской Федерации, об открытии и изменении реквизитов которых физические лица обязаны уведомлять налоговые органы по месту своего учета в соответствии с Федеральным законом от 10 декабря 2003 года N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».
- О счетах (вкладах) в банках, если в отношении владельца счета (вклада) декларант на дату представления декларации признается бенефициарным владельцем и описание оснований для признания этого физического лица бенефициарным владельцем.
Вторым условием освобождения от ответственности является наличие связи между правонарушением
- и приобретением, использованием либо распоряжением задекларированным имуществом;
- и (или) контролируемыми иностранными компаниями, информация о которых содержится в декларации;
- и (или) открытием и (или) зачислением денежных средств на счета (вклады), информация о которых содержится в декларации.
Третье условие – правонарушение должно произойти до 01.01.2015, и в отношении данного правонарушения на дату представления декларации в отношении декларанта не должно быть возбуждено соответственно уголовное, административное либо налоговое производство.
Амнистия распространяется только на физических лиц, а в случае указания в декларации сведений об участии юридического лица в процессе приобретения (формирования источников приобретения), использования либо распоряжения имуществом и (или) контролируемыми иностранными компаниями распространяется также на руководителей и других должностных лиц, которые в соответствии с распорядительными документами указанной организации выполняли организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции.
Дайте мне свободу!
Свобода от уголовного преследования
В отличие от покаяния на исповеди, амнистия «прощает» не все грехи, а лишь вполне определенные. Посмотрим, от какой ответственности освободит амнистия. Прежде всего, это уголовная ответственность.
Здесь амнистия достаточно избирательна: от уголовной ответственности будут освобождаться только преступные деяния, предусмотренные статьями 193, частями первой и второй статьи 194, статьями 198, 199, 199.1, 199.2 Уголовного кодекса РФ.
Это так, называемые «валютные», «таможенные» и «налоговые» статьи УК РФ.
Статья 193 УК РФ предусматривает ответственность за «нерепатриацию» валюты в РФ. В соответствии со ст.19 Закона о валютном регулировании резиденты обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся им за переданные нерезидентам товары (работы, услуги), а также обеспечить возврат в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в Российскую Федерацию (неполученные на территории Российской Федерации) товары (работы, услуги). Это называется репатриацией валюты.
Если указанные денежные средства не были получены/возращены на счета в РФ в предусмотренные сроки и сумма незачисленных средств превышает 6 млн. руб., то наступает уголовная ответственность по ст.193 УК РФ.
Что именно нужно задекларировать для того, чтобы получить освобождение от ответственности по данной статье, пока не совсем ясно.Декларировать денежные средства, если только речь не идет о вкладах на счетах бенефициарного владельца, Закон об амнистии не позволяет. Существует мнение, что нужно задекларировать счет, на который должны прийти платежи по международному контракту. Но ст.19 Закона о валютном регулировании говорит о том, что резидент обязан обеспечить получение валюты не на любой счет, а именно на счет в уполномоченном банке. А Закон об амнистии позволяет указать в декларации только счета открытые в банках за пределами РФ, т.е. речь не идет о счетах в уполномоченных банках.
Статья 194 УК РФ говорит об ответственности за неуплату таможенных платежей. Тут, собственно, декларировать нечего. Просто в случае, если будет задекларировано имущество, которое было ввезено/вывезено с таможенной территории РФ в нарушении требований об уплате таможенных платежей (таможенных пошлин, сборов, НДС), лицо, не платившее таможенные платежи, подлежащие уплате до 01.01.2015 г., будет освобождено от уголовной ответственности за такую неуплату.
Статьи с 198 -199, 199.1, 199.2 охватывают весь спектр преступлений, связанных с неуплатой налогов. Это и есть основной бонус амнистии. Согласно перечисленным статьям, уклонение от уплаты налогов и сборов со стороны физического лица, организации или налогового агента, а также сокрытие денежных средств от взыскания налогов и сборов, совершенное в крупном размере, подлежат уголовному наказанию. В случае, если неуплата налогов связана с приобретением, использованием либо распоряжением имуществом и (или) контролируемыми иностранными компаниями, информация о которых содержится в декларации, то, задекларировав имущество и контролируемую компанию, можно избежать уголовной ответственности, при условии, что обязанность уплаты налогов наступила до 01.01.2015 г.
Административная свобода
От административной ответственности можно освободиться на тех же условиях: административное правонарушение совершено до 01.01.2015 и до той же даты не возбуждено административное производство. Закон предлагает желающим освободиться от ответственности за следующие виды административных правонарушений:
- Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации юридического лица или без лицензии (разрешения/ст.14.1 КоАП РФ).
- Нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, а также нарушение требований об использовании специальных банковских счетов (Ст. 15.1. КоАП РФ).
- Нарушение срока постановки на учет в налоговом органе (Ст. 15.3. КоАП РФ).
- Нарушение срока представления сведений об открытии и о закрытии счета в банке или иной кредитной организации (Ст. 15.4. КоАП РФ).
- Нарушение сроков представления налоговой декларации (Ст. 15.5. КоАП РФ).
- Непредоставление (несообщение) сведений, необходимых для осуществления налогового контроля (Ст. 15.6. КоАП РФ).
- Грубое нарушение правил ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской отчетности (Ст. 15.11. КоАП РФ).
- Нарушение валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования (Ст.15.25. КоАП РФ).
Набор статей, попадающих под амнистию, вполне логичен. Странно было бы освобождать от уголовной ответственности за преступление, а ответственность за такое же правонарушение, не дотягивающее по своей общественной опасности до преступления, оставить.
Налоги не плати – живи спокойно!
И, наконец, амнистия по налоговым правонарушениям. Здесь закон не конкретизирует, по каким именно статьям Налогового кодекса РФ освобождается налогоплательщик – декларируется, что налогоплательщик может быть освобожден от ответственности за любые налоговые правонарушения при условии, если эти правонарушения связаны с приобретением (формированием источников приобретения), использованием, либо распоряжением имуществом и (или) контролируемыми иностранными компаниями, информация о которых содержится в декларации, и (или) с открытием и (или) зачислением денежных средств на счета (вклады), информация о которых содержится в декларации.
Ну и, разумеется, обязательные условия – налоговое правонарушение должно произойти до 01.01.2015 г. и на дату представления декларации не начато производство по делу о соответствующем налоговом правонарушении, в том числе, не была начата выездная налоговая проверка (проверка полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами).
Нерепатриация
Привлекательность налоговой амнистии законодатель решил усилить тем, что, кроме освобождения от ответственности, не требуется возврата задекларированного имущества в РФ, за исключением случаев, если соответствующее движимое имущество на дату представления декларации находится:
- в государстве (на территории), включенном в список ФАТФ;
- в государстве (на территории), которое не обеспечивает обмен информацией для целей налогообложения с Российской Федерацией.
Также приятным бонусом являются изменения, внесенные законом об амнистии в ст.45 Налогового кодекса РФ. Пунктом 2.1. ст. 45 НК РФ закреплена невозможность взыскания недоимки с налогоплательщика, если последний освобожден от налоговой ответственности за такую неуплату в связи с подачей специальной декларации.
Что реально дает амнистия капиталов
Самое главное, что дает амнистия капиталов для тех, кто решит ею воспользоваться -это освобождение от уголовной ответственности и возможность не платить налоги. Но посмотрим, в каких случаях это может реально применяться.
Возьмем налоги. Тут мы рассмотрим сразу и возможность освобождения от налоговой и от уголовной ответственности, потому что они тесно взаимосвязаны, ведь при отсутствии первой не наступает вторая.
Основной налог, который интересует физических лиц – это НДФЛ (для юридических лиц – налог на прибыль). Допустим, что некое физическое лицо получило доход в 2013 г. от продажи земельного участка, исчисленная сумма налога составила два миллиона рублей, то есть достигла крупного размера. Физическое лицо в установленный срок, то есть до 30 апреля 2014 налог не уплатило.
Казалось бы, все условия получения амнистии соблюдены – преступление совершено до 01.01.2015 г, уголовное производство не возбуждено, преступление связано с распоряжением недвижимым имуществом, однако, остается главное – подать декларацию. А как раз этого сделать наше физическое лицо не сможет. Потому что участок давно продан и зарегистрирован в ЕГРП на другое лицо, а согласно Закону об амнистии декларант вправе указать в декларации только имущество, принадлежащее ему на праве собственности.
Тогда, может быть, покупатель земельного участка сможет освободиться от ответственности за неуплату НДФЛ. Однако даже если покупатель и имеет недоимку по НДФЛ, вряд ли амнистия поможет ее списать. Ведь обязательным условием освобождения от ответственности за правонарушение является наличие связи между правонарушением и задекларированными сведениями. Но приобретение участка не является доходом для целей НДФЛ, поэтому покупатель участка также ничего не получит от декларирования.
Какие еще остаются налоги, связанные с имуществом? Земельный налог или налог на имущество.
Да, по этим налогам возможно получить освобождение от ответственности. Но, например, по налогу на имущество физических лиц ставки налога до 2015 г. были настолько незначительны, что вопросы об уголовной ответственности за неуплату данного налога возникали крайне редко.
Та же самая логика будет присутствовать, если мы коснемся движимого имущества или ценных бумаг.
Избежать ответственности за неуплату налогов с доходов, полученных от продажи любого имущества, не удастся, потому что на дату подачи декларации это имущество уже не будет находиться в собственности декларанта.
А вот ответственности за неуплату НДФЛ, например, от доходов в виде сдачи в аренду того же земельного участка, да и от любого другого способа извлечения дохода из этого имущества можно избежать. Главное, чтобы этот способ извлечения дохода не предполагал отчуждение (продажу) самого имущества.
Второй момент, из-за которого не хочется пострадать – уголовная ответственность за неуплату таможенных платежей. Однако тут нужно учитывать два момента – уголовная ответственность за неуплату таможенных платежей возникает, только если такая неуплата достигла крупного размера. Уклонение от уплаты таможенных платежей признается совершенным в крупном размере, если сумма неуплаченных таможенных платежей совокупно превышает один миллион рублей.
Если сумма неуплаты меньше одного миллиона, то это не преступление и за такую неуплату предусмотрена только административная ответственность, которая может наступить, например, за недекларирование, либо недостоверное декларирование товаров (ст.16.2. КоАП РФ), либо за нарушение сроков уплаты таможенных платежей (ст.16.22 КоАП РФ). От ответственности за административные правонарушения в области таможенного дела амнистия не освобождает.
Кроме того, пока нигде не сказано, что вместе с освобождением от ответственности можно не платить и сами таможенные платежи, как это сделано в случае с недоимкой.
Поэтому в области таможенных платежей реально освободиться только от уголовного преследования, сами платежи и, возможно, административные штрафы придется заплатить.
Уголовная ответственность за нерепатриацию – здесь есть два неясных момента. Во-первых, непонятно, что в этом случае нужно декларировать. Объект правонарушения – денежные средства. Закон об амнистии не предусматривает возможность декларирования каких-либо денежных средств, кроме как находящихся в виде вкладов на счетах бенефициарных владельцев. Декларировать счет в иностранном банке тоже бессмысленно, поскольку ответственность предусмотрена за незачисление средств на счет в уполномоченном банке. Задекларировать имущество, которое было продано по международному контракту и за которое нерепатриированы денежные средства? Пока ответ не ясен.
Так же, как и в случае с таможенными платежами, мы видим, что здесь происходит только освобождение от ответственности, сами денежные средства придется репатриировать, в противном случае с 01.01.2015 наступит ответственность за нерепатриацию, от которой амнистия уже не освобождает.
Несомненным плюсом амнистии является освобождение от ответственности, связанной с открытием и (или) зачислением денежных средств на счета (вклады), информация о которых содержится в декларации.
Валютное законодательство в последнее время ужесточило правила расчетов с использованием счетов, открытых за пределами РФ, при этом законодательное регулирование данного процесса оставалось крайне невнятным и противоречивым, что привело к многочисленным, зачастую непроизвольным нарушениям в этой области. Поэтому возможность избежать ответственности за данные правонарушения выглядит привлекательно.
Основной смысл «Закона об амнистии» видится все-таки в освобождении от ответственности лиц, желающих задекларировать иностранные компании, в которых они являются контролирующими лицами. Действительно, существенным тормозом для эффективной работы положений законодательства о контролируемых иностранных компаниях являлся тот факт, что контролирующие лица опасались, что с них будут взысканы все штрафы и недоимки за периоды, предшествующие раскрытию.
Что касается освобождения от ответственности лиц, желающих задекларировать иностранные компании, в которых они являются контролирующими лицами, то, по нашему мнению, здесь вообще отсутствует ответственность, от которой можно было бы освободить контролирующее лицо.
Однако положения Налогового кодекса РФ о контролирующих компаниях применяются налогоплательщиками, признаваемыми контролирующими лицами контролируемой иностранной компании, в отношении прибыли иностранных компаний, определяемой начиная с периодов, начинающихся в 2015 году.
Таким образом, никакой ответственности за неуплату налогов в связи с наличием контролируемой компании до 01.01.2015 образоваться не могло. Исключение здесь составляют только доходы от участия в иностранной компании в виде процентов и дивидендов. Обязанность облагать такие доходы НДФЛ существовала и до 2015 г., соответственно, по таким налогам возможно получить освобождение от ответственности за неуплату НДФЛ.
Еще интересней обстоит дело с указанием в специальной декларации данных о счете (вкладе), в отношении которого декларант является бенефициарным владельцем. Единственная норма, устанавливающая ответственность за нераскрытие информации о бенефициарном владельце – это пункт 2.3. статьи 15.27 КоАП РФ. Однако эта статья отсутствует в перечне статей КоАП РФ в «Законе об амнистии», по которым может быть предоставлено освобождение от административной ответственности.
Таким образом, указание счета (вклада) в отношении которого декларант является бенефициарным владельцем, по существу имеет смысл только для целей освобождения от ответственности в связи с непредставлением в налоговый орган информации об открытии данного счета или за валютные нарушения в связи с использованием данного счета. Однако на сегодняшний день в российском законодательстве нет норм, которые возлагали бы на бенефициарного владельца такую ответственность.
Подводя итог, хочется заметить, что вся процедура и содержание амнистии капиталов выглядят так, как будто основной целью данного мероприятия является сбор как можно большего объема информации об имуществе, ценных бумагах, счетах и иностранных компаниях.
Конечно, некоторые возможности, предоставляемые амнистией капиталов, декларант может выгодно использовать. Но если вглядеться пристальнее, то ясно, что в значительной степени это выглядит как попытка получить в добровольном порядке информацию от декларанта, зачастую в обмен на освобождение от ответственности, которой у него никогда не было или которую невозможно на него возложить.
Леонид Кунин
Ex-Ведущий юрист
Налоговая и юридическая практика
Корпус Права (Россия)
Другие статьи по темам
