В текущих условиях основным ограничением, с которым сталкиваются все физические лица и корпорации, является ограничение передвижения физических лиц, отмена авиасообщения, закрытие границ. Налогоплательщики привыкли к тому, что мир глобален, а они мобильны.
Из каких вводных ранее исходил налогоплательщик: мы живем в одной стране, но имеем бизнес и активы в другой, наши сотрудники также трансграничны и физически могут выполнять свои трудовые обязательства вне страны своего постоянного проживания, у нас есть партнеры, управляющие и агенты, которые также самостоятельно выбирают, где они хотя находятся.
Чем для налогоплательщиков была эта свобода передвижения? Конечно, она давала возможность регулировать вопрос резидентство. Это позволяло налогоплательщикам управлять налоговой нагрузкой, избегать мер налогового администрирования, извлекать преференции из валютного законодательства. В этом году, с связи с повсеместным закрытием границ и введением ограничений на передвижение, с большой вероятностью налогоплательщики не смогут реализовать свои планы и, возможно, вынуждены будут оказаться налоговыми резидентами той страны, в которой не намеревались оставаться.
Применительно к России: вопрос утраты контроля за резидентством создает для налогоплательщиков не только налоговые риски, но риски, вытекающие из валютного законодательства, поскольку в России понятия налогового и валютного резидентства различаются.
Физические лица: налоговое резидентство
Если по итогам 2020 года гениальный план отдельных налогоплательщиков – физических лиц не сработает, и они вынуждено станут налоговыми резидентами в РФ, какие обязательства и риски у них возникнут? Рассмотрим на примерах.
Некоторые налогоплательщики, основных видом доходов которых являются дивиденды или доходы от продажи ценных бумаг, специально сменили свое налоговое резидентство, например, на Кипрское, чтобы законно не платить налоги с дивидендов или с прироста капитала. Если такие налогоплательщики сейчас изолированы на территории РФ, и ограничения на передвижение будут продлены, то с высокой долей вероятности платить налоги с данных доходов они вынуждены будут на территории России.
Также возникает риск у тех налогоплательщиков, которые наоборот оказались невыездными в другой стране, не в России, но планируют в РФ крупную продажу недвижимого имущества. Если по итогам 2020 года они не будут налоговыми резидентами РФ, то вычет из налоговой базы в виде расходов на приобретение недвижимого имущества будет для них недоступен.
Отдельно необходимо отметить налогоплательщиков, основной вид доходов которых составляют операции с ценными бумагами. В условиях падения курса рубля для таких налогоплательщиков, если они будут налоговыми резидентами РФ, существует риск возникновения налогооблагаемой «курсовой разницы», так как российские налоговые резиденты при расчете налоговой базы свои доходы и расходы определяют в рублях на дату их совершения. Следовательно, падение курса рубля непременно приведет к увеличению налоговой базы у таких налогоплательщиков, даже при отсутствии доходов в иностранной валюте.
Особо стоит сказать о налогоплательщиках, обычно уезжающих на полгода из России, чтобы не подпадать под действие законодательства о КИК. Если в этом году такие налогоплательщики вынуждены будут пребывать в РФ дольше обычного, у них появится обязанность уплатить налог с нераспределённой прибыли КИК, которая сформируется в 2020 году. И, что самое главное, необходимо будет подать уведомление о КИК, если на конец года налогоплательщик будет контролирующим лицом.
Физические лица: валютное резидентство
Валютное законодательство, как известно, выделяет среди граждан РФ две группы резидентов: полноценные валютные резиденты, проживающие в России более 183 дней в году, валютные резиденты light, которые проживают в РФ менее полугода. Последние имеют льготы: не подают уведомления об открытых счетах за границей и отчеты о движении денежных средств. Кроме прочего, они могут осуществлять между собой расчеты в иностранной валюте. Однако ограничения по видам доходов, которые они могут получать на свои счета в иностранных банках, на них продолжают распространяться.
Поэтому с учетом возникновения валютных рисков важно помнить о том, что если гражданин в течение 2020 года превратится из валютного резидента light в полноценного валютного резидента, то в отношение такого лица начнут действовать требования о предоставлении уведомлений и отчетов. С одной стороны, подача уведомлений и отчетов, не риск, а обязанность, которую необходимо соблюдать. Но обязанность предоставлять уведомления и отчеты может вызвать существенный риск только для тех лиц, которые намеренно совершают через свои иностранные счета незаконные валютные операции, надеясь, что пока они проживают за границей, на них не распространяется контроль налоговых органов РФ.
Существенные валютные риски могут возникнуть и при расчетах в иностранной валюте. Например, валютные резиденты, планируя быть резидентами light, осуществили между собой расчеты в иностранной валюте, а по итогу 2020 года, оба либо один из них окажется полноценным валютным резидентом. В результате совершенная операция будет незаконной.
Юридические лица: налоговые риски
Особого рассмотрения заслуживает тот факт, что глобальное ограничение физических лиц в передвижении создает налоговые риски и для компаний.
Первая проблема – это налоговое резидентство иностранной организации. Если налогоплательщик, являясь исполнительным органом иностранной компании, по итогам 2020 года приобретет налоговое резидентство РФ, то в отношении такой иностранной компании возникнет риск признания самой компании налоговым резидентом РФ, а значит — необходимость подачи отчетности в РФ и уплаты российских налога на прибыль и НДС. Важно не забывать, что компания может быть признана налоговым резидентом РФ не только в связи с нахождение в РФ ее директора, но и управляющего счетом, акционера, принимающего активное участие в операционной деятельности, и других лиц, в зависимости от структуры управления компанией.
Вторая проблема – это постоянно представительство иностранной организации на территории РФ, которое может возникнуть опять же в результате непредвиденного длительного пребывания зависимого агента компании на территории РФ, которым может стать, в определённых обстоятельствах, даже простой сотрудник иностранной компании, домашний офис которого будет расположен в России. Возникновение постоянного представительств на территории РФ также повлечет для иностранной компании необходимость уплаты в РФ налога на прибыль с доходов, полученных от деятельности постоянного представительства.
Третья проблема – это правильное применение российскими компаниями соглашений об избежании двойного налогообложения при выплатах иностранным компаниям пассивных доходов. Возможно, иностранный контрагент не сможет подтвердить в этом году свое налоговое резидентство в стране, соглашение с которой применяет налогоплательщик, а также подтвердить, что он является фактическим получателем дохода, из-за того, что директора и сотрудники иностранного контрагента не смогут осуществлять свою деятельность в месте его инкорпорации.
OECD на стороне налогоплательщика
Таким образом, те задачи, которые в прошлом году решались с помощью простого расхода на авиаперелет, в текущем налоговом периоде могу стать проблемами, требующими тщательной проработки. Радует, что на сторону налогоплательщика в эти неопределенные времена встала ОЭСР. 3 апреля 2020 года Секретариат ОЭСР выпустил доклад «Налоговые соглашения и влияние кризиса, вызванного COVID-19». В докладе ОЭСР отметил, что возникшая сегодня беспрецедентная ситуация поднимает многие налоговые вопросы, особенно там, где присутствуют трансграничные элементы. В результате некоторые компании могут быть пострадать от того, что их исполнительные директора или другие руководители высшего звена, а также сотрудники ограничены в передвижениях и перемещены в страны, отличные от страны, в которой они регулярно работают и/ или обычно пребывают, и что работа на дому во время кризиса COVID-19 приведет к новым требованиям и налоговым обязательствам. ОЭСР считает, что исключительная и временная смена места работы или места нахождения физических лиц (работников, исполнительных директоров, других должностных лиц) из-за кризиса COVID-19 является чрезвычайной и временной ситуацией и не должна приводить к изменению их обычного места жительства для целей определения налоговых последствий, а именно не должна влиять на налоговое резидентство или место эффективного управления и не должна приводить к возникновению постоянного представительства.
Рекомендации и разъяснения ОЭСР внушают надежду, что ситуация не выйдёт из-под контроля. Однако ОЭСР не является законодательным органом. И чтобы указанные рекомендации можно было реализовать в России, необходимо будет внести изменения в законодательство РФ, которые установят критерии, при которых налогоплательщики получат возможность не учитывать свое временное пребывание в определенном месте в период COVID-19 при определении своего налогового статуса
Что делать?
В любом случае, будут внесены соответствующие изменения или нет, спрогнозировать нельзя. Поэтому налогоплательщикам стоит уже сейчас планировать свои действия, исходя их того, что подход российского законодателя к определению статуса резидента не изменится. Что можно сделать уже сейчас?
Если вы планируете закрытие сделки в этом году и не можете перенести сроки, вспомните, что для физического лица доход возникает в момент поступления денег на расчетный счет. Это означает, что вы можете совершить сделку сейчас, но задержать деньги, например, у эскроу агента, до того момента, когда вопрос с налоговым резидентством будет решен.
Если вы осуществляете инвестиции в ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте, подумайте о том, чтобы изменить схему инвестирования. Переложите пакет ценных бумаг в учреждённую специально для этого контролируемую иностранную компанию, что позволит избежать налогообложения курсовых разниц.
Подумайте, возможно, сейчас самое время изменить структуру владения иностранной компанией. Пересмотрите подход к вашему участию в управлении иностранной компанией. Не забудьте перенести сроки заключенных Вами контрактов. Уточните у ваших партнеров и контрагентов, где они вынуждены будут провести 2020 год. Подайте своевременно все уведомления и отчеты и уплатите налоги.
Другие статьи по темам
