В текущих обстоятельствах надлежащее исполнение сделок между иностранными контрагентами существенно затруднено. Это объясняется тем, что участники внешнеэкономической деятельности вынуждены подстраиваться не только под вновь появляющиеся внутригосударственные ограничения и запреты, но также и брать в расчет меры, принимаемые в иных юрисдикциях, так или иначе связанных с исполнением контракта.
Возникающие нормативные трудности зачастую просто не позволяют исполнить контракт «как планировали», что неизбежно влечет нарушение не только договорных обязательств, но также и требований валютного законодательства. Напомним, что валютные резиденты РФ (далее по тексту – резиденты) обязаны соблюдать правила по репатриации иностранной и российской валюты в рамках осуществления внешнеторговой деятельности, а также предоставления займов нерезидентам, в частности:
- по экспортным контрактам резиденты обязаны обеспечить получение от нерезидентов оплаты за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности;
- в случае неисполнения контрагентом импортного договора, предусматривающего перечисление аванса, резиденты обязаны обеспечить возврат уплаченных денежных средств за невыполненные обязательства, включая неввезенные в Россию товары, невыполненные работы, неоказанные услуги и т.д.;
- при предоставлении займа нерезиденту на резиденте также лежит обязанность по обеспечению возврата суммы основного долга и начисленных процентов в соответствии с условиями такого договора.
Сроки, в течение которых должны быть выполнены вышеуказанные обязательства, определяются резидентами самостоятельно на основании условий договора по соответствующей внешнеэкономической сделке. В свою очередь нарушение таких сроков влечет наступление административной ответственности как для компаний, так и для должностных лиц в виде штрафов и предупреждений.
Однако в текущей ситуации участники внешнеэкономической деятельности всё чаще вынужденно нарушают условия контрактов и, как следствие, требования валютного законодательства РФ. Принимая во внимание сложившиеся условия, Министерство финансов РФ опубликовало разъяснение о необходимых действиях для непривлечения резидентов к административной ответственности в случае неисполнения нерезидентами-иностранными контрагентами соответствующих обязательств. Речь идет об Информационном письме, опубликованном 20.03.2020 на официальном сайте Министерства (далее по тексту «Информационное письмо»). Следует отметить, что разъяснение носит исключительно информационный характер, не имеет официальных реквизитов и статуса нормативно-правового акта. Безусловно, правоприменительные органы будут принимать во внимание данное толкование Минфина, однако окончательное решение будет зависеть исключительно от фактических обстоятельств (на чем и сделан акцент в самом Информационном письме).
В соответствии с данным обращением Минфина не исполнение нерезидентом своих обязательств по поставке (оплате) товаров или невозвращению ранее уплаченных ему денежных средств в виде авансовых платежей по заключенному внешнеторговому договору по причине форс-мажорных обстоятельств, обусловленных в том числе мерами, принимаемыми правительствами иностранных государств по борьбе с распространением вирусной инфекции, может свидетельствовать об отсутствии вины резидента в совершении административных правонарушений.
Также в Информационном письме отмечается, что вопрос о привлечении резидента к ответственности будет решаться отдельно в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств по делу, включая разумность и добросовестность действий участников внешнеторговых контрактов. Другими словами, ситуацию с вирусом нельзя рассматривать как универсальное обстоятельство непреодолимой силы. Соответственно, резидентам необходимо уделить особое внимание подготовке доказательственной базы, позволяющей исключить административную ответственность в конкретной ситуации. Подойдут любые фактические данные, на основании которых орган, разрешающий спор, сможет установить:
- наличие форс-мажора при исполнении конкретного внешнеторгового контракта;
- отсутствие вины резидента в нерепатриации валютной выручки;
- иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.
Фиксируя факт невозможности исполнения обязательств в срок, резидентам необходимо обратиться в Торгово-промышленную палату РФ за получением Сертификата о свидетельствовании обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) – только этот орган удостоверяет данные обстоятельства по условиям внешнеторговых сделок.
Также следует осуществить взаимодействие с иностранным контрагентом на предмет получения в компетентных органах аналогичного подтверждения. Например, на территории Китайской Народной Республики таким надлежащим органом будет являться Китайский комитет по содействию международной торговле (CCPIT) (а также его 115 филиалов и территориальных организаций), в Италии – Итальянские торговые палаты, в Люксембурге — ТПП Люксембурга, в Польше — Польская хозяйственная палата, в Индии — Департамент торговли Минпромторга Индии, в Великобритании – ТПП г. Лондона, в Австрии — Международная торговая палата в Австрии, в Чехии — Экономическая палата Чехии и т.д.
Резидентам необходимо обратить внимание на порядок действий сторон при возникновении обстоятельств непреодолимой силы, предусмотренный внешнеторговым контрактом. Соблюдение заложенного в договоре механизма может повлиять на решение компетентного органа о выдаче подтверждающего документа, а также иметь значение при разрешении административного дела о нарушении валютного законодательства.
Далее имеет смысл подготовить доказательства, «свидетельствующие о принятии резидентом всех зависящих от него мер по соблюдению требований валютного законодательства». Такими доказательствами, в частности, может быть вся официальная письменная и электронная переписка с зарубежным контрагентом: направление претензии, попытка согласования иного способа выполнения предусмотренных договором обязательств, требования об оплате и т.д. Стоит отметить, что важны все доказательства в совокупности, так как вопрос о привлечении резидента к ответственности будет решаться с учетом всех обстоятельств по делу.
На настоящий момент разъяснения об освобождении резидентов от ответственности при нерепатриации валютной выручки на основании форс-мажора даны только в отношении внешнеторговых контрактов (экспортные и импортные договоры поставки, выполнения работ, оказания услуг и т.д.). Договоры займа в Информационном письме не упоминаются. Доказать объективную невозможность исполнения денежного обязательства практически невозможно, ведь банковские организации не приостанавливают свою деятельность и функционируют фактически в прежнем режиме, что дает возможность контрагентам производить безналичные расчеты. Невозврат выданного кредита также не может быть обусловлен неисполнением встречного обязательства (например, непоставка товара, невыполнение работ и т.д.) и остается исключительно риском, который несет кредитор. Соответственно, будет ли признаваться ситуация с вирусной инфекцией как форс-мажор по договорам займа между резидентами и нерезидентами, ответит либо судебная практика по данным видам споров, либо вновь принятые разъяснения. Тем не менее все вышеуказанные рекомендации по подготовке доказательной базы о принятии резидентом всех зависящих от него мер актуальны для любых составов административных правонарушений по нерепатриации валютной выручки.
Следует подчеркнуть, что распространение вирусной инфекции и принятые в связи с этим меры не освобождают от административной ответственности всех участников внешнеэкономической деятельности. В каждом конкретном случае решение будет принимать орган, разрешающий спор. Резидентам необходимо заранее проработать правовую позицию, все аргументы и доказательства в пользу объективной невозможности исполнения контракта и, как следствие, требований валютного законодательства, а также отсутствия их вины. Не пренебрегайте возможностью своевременного изменения сроков исполнения обязательств с контрагентами. Имеет смысл пойти навстречу должнику и пересмотреть договорные условия, ведь ответственность за нерепатриацию валютной выручки может оказаться намного дороже ваших уступок контрагенту.
Другие статьи по темам
