Исторически валютное законодательство исходило из необходимости зачисления экспортной выручки на банковский счет экспортера. На страже этой обязанности стояли две нормы Закона о валютном регулировании – часть 2 статьи 14, установившая обязанность резидентов проводить расчеты через счета в российских уполномоченных банках, и «репатриационная» 19 статья.
Это было общее правило, конечно, не без исключений. Вначале статья 19 Закона о валютном регулировании давала возможность не зачислять выручку на счета в уполномоченных банках в ограниченном и довольно специфическом числе случаев, таких, например, как:
- проведение зачета встречных требований между резидентом-принципалом и нерезидентом-агентом при осуществлении рыбного промысла за пределами РФ;
- проведение зачета встречных требований между резидентом и нерезидентом-агентом при оказании транспортных услуг за пределами РФ;
- когда расчеты за транспортные услуги между резидентом и нерезидентом осуществляются через специализированные расчетные организации, созданные международными организациями в области международных перевозок и тому подобные особые случаи и обстоятельства;
- при проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами;
- ряд других особо установленных случаев.
В 2018 году появилось еще одно, более распространённое исключение – был разрешён зачет встречных однородных требований по договорам займа, заключенным между резидентом и нерезидентом, при условии, что встречное требование нерезидента возникло в результате предоставления резиденту займа посредством зачисления денежных средств на счет резидента, открытый в уполномоченном банке.
А с 2021 года Закон о валютном регулировании разрешил зачет встречных требований по обязательствам, вытекающим из заключенных между резидентами и нерезидентами внешнеторговых договоров (контрактов), условиями которых предусмотрено оказание нерезидентам услуг включенных в специальный перечень:
Услуги, соответствующие следующим кодам Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2):
| 58.2 |
Издание программного обеспечения |
| 62.01 |
Разработка компьютерного программного обеспечения |
| 63.11 |
Деятельность по обработке данных, предоставление услуг по размещению информации и связанная с этим деятельность |
| 85.22 |
Образование высшее. |
Услуги, соответствующие следующим кодам Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008):
| 26.20.9 |
Услуги по производству компьютеров и периферийного оборудования; отдельные операции процесса производства компьютеров и периферийного оборудования, выполняемые субподрядчиком |
| 26.30.9 |
Услуги по производству коммуникационного оборудования отдельные, выполняемые субподрядчиком |
| 58.29.5 |
Услуги по предоставлению лицензий на право использовать компьютерное программное обеспечение |
| 85.22 |
Услуги в области высшего образования. |
На волне санкционного и контрсанкционного законодательства 2022 года в Законе о валютном регулировании появилась почти революционная либеральная норма о возможности зачета между резидентом и нерезидентом по обязательствам, вытекающим из заключенных между резидентами и нерезидентами внешнеторговых договоров (контрактов), условиями которых предусмотрена передача нерезидентам товаров, или при замене обязательства нерезидента перед резидентом новым обязательством в целях исполнения резидентом обязанности по получению от нерезидента на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов), в случаях, включенных в перечень разрешенных случаев проведения таких зачетов или замены обязательств нерезидентов новыми обязательствами, утвержденный Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации.
Но пока норма есть, а Перечень разрешенных случаев, увы, не принят.
Между тем санкционное давление на банковскую систему нарастает, а с вводом все новых пакетов санкций платежи между резидентами и нерезидентами становятся все более затрудненными, а некоторые платежи не проходят через иностранные банки корреспонденты. При таких обстоятельствах зачет становится едва ли не единственным доступным способом расчета с иностранным кредитором.
В контексте приведенных событий принимается Указ Президента № 529 с двумя идеями, предоставляющими бизнесу ранее не известные преференции в валютной сфере.
Первая идея состоит в том, что с 08.08.2022 и до внесения изменений в Закон о валютном регулировании при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении и возврате займов российскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями не применяются нормы п. 1 и п. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании[1], что на практике означает отмену обязанности по репатриации валютной выручки, кроме специально оговоренных случаев
Вторая идея состоит в том, что при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении и возврате займов российские юридические лица (если иное не установлено Указами Президента РФ) вправе осуществлять зачет своих требований к нерезидентам и обязательств перед ними или замену обязательств нерезидентов новыми обязательствами, за исключением случаев, определенных Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации[2].
На практике это означает возможность проведения зачета взаимных встречных требований между резидентами и нерезидентами в широком диапазоне сделок.
В настоящее время ФНС России рассматривает Указ Президента как временное устранение противоправности деяний, обусловленное контрсанкционными мерами[3]. Существует по меньшей мере один судебный акт кассационной инстанции, подтвердивший правомочность Указа[4].
Но есть одна существенная оговорка: по правилам юридической силы нормативных документов разного уровня Указ Президента РФ не может ограничивать или изменять нормы Федерального закона. А значит заключение соглашения о зачете сопряжено с некоторыми рисками квалификации зачета как незаконной валютной операции, если в данном конкретном случае орган валютного контроля придет к выводу о приоритете норм Закона над Указом Президента РФ и применит Закон как нормативный акт прямого действия.
Если вы решите рискнуть произвести зачет по правилам Указа Президента РФ № 529 сначала следует проанализировать возможные исключения, в том числе обусловленные изменениями в области российского валютного законодательства 2022-2023 годов, чтобы убедиться в том, что расчет с иностранным кредитором не нарушит действующие ограничения. Затем убедиться, что зачитываемые требования возникли либо из внешнеэкономических контрактов, либо из заемных обязательств. Корпоративные требования, например дивиденды или выплата стоимости доли в ООО, причитающиеся нерезиденту, зачету не подлежат.
Принимая решение о зачете, нужно помнить о том, что ответственность за незаконные валютные операции (пункт 1 статьи 15.25 КоАП РФ) никто не отменял. Оцените риски.
А потом можно рискнуть сдать валютный экзамен. И получить «зачет».
[1] пп. «б» п. 4 Указа Президента РФ от 08.08.2022 № 529.
[2] пп. «в» п. 4 Указа Президента РФ от 08.08.2022 № 529.
[3] Письмо ФНС России от 30.11.2022 N ШЮ-4-17/16148@.
[4] Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.01.2023 № Ф09-9039/22 по делу № А60-5671/2022.
Другие статьи по темам
