О добровольном раскрытии информации о КИК налоговыми нерезидентами РФ

Иностранные компании, созданные и действующими в соответствии с законодательством государств, отнесенных к числу враждебных, сталкиваются с рядом ограничений, по сделкам, заключенным с российскими лицами и/или российскими активами. В частности, сделки с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, ценными бумагами, недвижимостью[1] заключаются и исполняются в особом порядке при наличии разрешения Правительственной комиссии или Центрального Банка РФ.

Обойти данные ограничения в значительной степени помогает особый статус иностранной компании, зарегистрированной в качестве КИК, информация о которой раскрывается для налоговых органов РФ[2]. В обычном случае, когда контролирующее лицо является налоговым резидентом РФ, проблема не усматривается, поскольку именно налоговые резиденты РФ имеют обязанность раскрывать информацию о своих КИК.

Ситуация усложняется, если КИК был ранее зарегистрирован физическим лицом – налоговым резидентом РФ, а теперь это физическое лицо утратило свой статус налогового резидента РФ либо если физическое лицо — налоговый нерезидент хочет задекларировать свою иностранную компанию как КИК с целью облегчения совершения сделок, упомянутых выше.

Анализируемые ситуации прямо не описываются в нормах Налогового кодекса РФ и иных актах, содержащих нормы налогового права.

В случае, когда информация о КИК была раскрыта перед налоговыми органами РФ налоговым резидентом РФ, который спустя какое-то время стал налоговым резидентом другого государства, но продолжал отчитываться за КИК в России, мы считаем, что риск их непризнания таких иностранных компаний КИКами представляется незначительным, особенно с учетом того что практика применения налогового законодательства не направлена на четкое отслеживание фактов утраты иностранными организациями статуса КИК.

Если лицо, раскрывающее информацию о КИК изначально, не является налоговым резидентом РФ. налоговые органы приходят к выводу[3] о том, что обязанность раскрытия информации о КИК возложена на налоговых резидентов, а у нерезидентов такой обязанности нет.

Но одновременно с этим налоговые органы не сформулировали запрет на подачу подобного уведомления нерезидентом.

Таким образом вопрос о том, считать ли информацию об иностранной компании, раскрытой физическим лицом – нерезидентом как о КИК в «добровольном порядке» продолжает быть открытым.

Можно только предположить, что для целей применения контрсанкционных Указов Президента 2-2022-2024 годов определяющее значение имеет контроль валютного резидента над иностранной компанией, а тот факт, что валютный резидент с точки зрения налогового законодательства может быть как налоговым резидентом, так и налоговым нерезидентом является вторичным.

Данный вывод косвенно подтверждается Ответом Центрального Банка на вопрос 6: необходимо ли получение разрешения на осуществление сделки (операции), влекущей за собой возникновение права собственности на ценные бумаги в соответствии с абзацем третьим подпункта «а» пункта 1 Указа N 81, заключенной в интересах клиента, обладающего гражданством как Российской Федерации, так и иностранного государства, совершающего недружественные действия (при наличии статуса валютного резидента Российской Федерации и статуса налогового резидента иностранного государства, осуществляющего недружественные действия).

На что был получен ответ следующего содержания: «Согласно пункту 1.10 Официальных разъяснений от 18.03.2022 № 2-ОР в целях применения Указов при определении лиц, являющихся резидентами, необходимо руководствоваться понятием «резидент», определенным в статье 1 Федерального закона № 173-ФЗ. При этом резидент — гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, с учетом положений части 1 статьи 6 Федерального закона от 31.05.2002 № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» рассматривается только как резидент — гражданин Российской Федерации.

Таким образом, для совершения сделок в интересах клиента, обладающего гражданством как Российской Федерации, так и иностранного государства, совершающего недружественные действия, получения разрешения на их осуществление (исполнение) не требуется, в случае если контрагентом по таким сделкам (операциям) выступает резидент, Специальное иностранное лицо (то есть КИК), либо лицо иностранного государства, не совершающего недружественные действия.

Следует отметить, что ЦБР в приведенном ответе анализировал статус валютного резидента, полностью проигнорировав вопрос о налоговом резидентстве физического лица.

Для тех налоговых нерезидентов, кто решит воспользоваться раскрытием информации о КИК как инструментом преодоления контрсанкционного разрешительного порядка совершения сделок нужно быть готовым к тому, что факт раскрытия информации о КИК налоговые органы могут квалифицировать либо как косвенный признак наличия у физического лица налогового резидентства РФ с возложением соответствующих налоговых обязательств, соответствующих данному статусу, то есть уплаты всех налогов с полученных доходов, независимо от источников таких доходов[4].

Либо, напротив, признает такое право за налоговым нерезидентом, но в таком случае будет ожидать логичного продолжения такого раскрытия, а именно уплаты нерезидентом НДФЛ, исходя из дохода КИК[5].

Оба прогнозируемых последствия являются маловероятными и спорными (в частности, переквалифицировать статус физического лица с налогового нерезидента на налогового нерезидента не всегда фискально выгодно из-за разницы налоговых ставок по НДФЛ).

Также можно рассмотреть вопрос о возможности привлечения контролирующего лица к ответственности за неуведомление / нарушение срока уведомления о КИК в следующих ситуациях:

• лицо в прошлом было налоговым резидентом РФ, оно уведомило налоговые органы о КИК. Впоследствии оно утратило статус налогового резидента РФ и поэтому с этим перестало представлять документы по КИК, а в настоящее время оно представляет документы по КИК с целью упрощения совершения сделки
• лицо на момент создания КИК было налоговым нерезидентом РФ, уведомление о КИК не подавалось, а сейчас это лицо, налоговый статус которого не меняется, подает уведомление и документы по КИК.

Возникает вопрос правомерно ли привлечение лица в таких случаях к ответственности за нарушение сроков подачи уведомления /отчетности по КИК?

По нашему мнению, в обоих приведенных случаях у физического лица – налогового нерезидента РФ отсутствует обязанность подавать отчетность по КИК, а при таких обстоятельствах применение мер ответственности к контролирующему лицу неправомерно. Основанием для привлечения к ответственности является нарушение норм налогового законодательства, в частности, неисполнение обязанности, предписанной указанными нормами (признак противоправности). В ситуации, когда подача уведомления для налогового нерезидента является его правом, а не обязанностью, и следовательно, такое лицо действует добровольно, а в не в силу предписаний императивных норм, то признак противоправности, по нашему мнению, отсутствует.

Тем не менее, физическим лицам – владельцам КИК нужно быть готовым парировать все возможные налоговых претензии, доказывая перед органами ФНС свой налоговый статус нерезидента и, как следствие, отсутствие у такого налогового нерезидента обязанностей:

• подавать отчетность по КИК,
• соблюдать сроки подачи отчетности, и
• платить НДФЛ с доходов КИК, как от источника дохода, расположенного за пределами России.

[1] Подпункт «а» пункта 1 Указа Президента РФ № 81 от 01.03.2022.; пункт 1 Указа Президента РФ от 08.09.2022 № 618.

[2] Пункт 12 Указ Президента РФ от 05.03.2022 № 95.

[3] Письмо Управления ФНС по Новосибирской области № 5400-00-11-2024/001112 от 16.04.2024.

[4] Пункт 1 статьи 207 Налогового кодекса РФ.

[5] Пункты 2 и 3 статьи 25.15 Налогового кодекса РФ.

Дмитрий Левкин

Консультант