Фандейшен в ОАЭ

Что такое фандейшен

Фандейшен (англ. foundation) впервые появился в законодательстве Лихтенштейна (Stiftung) еще в 1926 году. Это юридическое лицо, которое создает учредитель. Учредитель определяет цель фандейшена и наделяет его активами. Они становятся независимыми от учредителя, а юридическое лицо приобретает свою собственную правосубъектность. Активы фандейшена считаются отдельными от частных активов учредителя.

Одним из наиболее распространенных типов фандейшена в Лихтенштейне является семейный фандейшен. Он использует принадлежащие ему активы в интересах членов одной или нескольких семей. Позже фандейшен появился в праве Австрии, Швеции, Нидерландов, а также в странах общего права — Канаде и США.

В 2017 фандейшен появился в ОАЭ: в Абу Даби во фризоне Abu Dhabi Global Market, затем в 2018 Дубае в Dubai International Financial Centre и в 2019 году в Рас-эль-Хайма в RAK International Corporate Centre.

Как устроен фандейшен

Фандейшены представляют собой гибридную форму организации. Они одновременно похожи на обычную компанию и на траст — сочетают в себе механизмы обеих структур. Фандейшен создается для цели, определяемой Учредителем, но при этом сохраняет корпоративный уровень независимой правосубъектности.

После создания активы учредителя передаются, а юридическое право собственности переходит к Фандейшену. Уникальность фандейшенов заключается в том, что они не имеют акционеров или членов. При этом фандейшен владеет активами от своего имени, но в интересах бенефициаров.

Фандейшены не используются в качестве торговых или коммерческих структур. Однако часто встречается фандейшен, которому принадлежат компании, используемые для выполнения торговых и инвестиционных целей учредителя.

Деятельность фандейшенов регулируется уставом и байлоз (англ. bylaws). Устав находится в открытом доступе, а подзаконные акты являются строго конфиденциальными. При желании в Устав могут быть включены полномочия для сохранения надзора и контроля в пользу Учредителя. Помимо этого, фандейшены управляются Советом и могут контролироваться Гардианом.

Отличия фандейшена от траста

Фандейшен — альтернатива трастам для финансового планирования и структурирования. Фандейшены часто играют схожую роль с трастами, особенно когда речь идет о хранении и защите активов и планировании наследства. Однако они имеют совершенно разные юридические структуры.

Самое главное — фандейшен является независимым юридическим лицом, которое владеет активами самостоятельно. Фандейшен удовлетворяет потребности своего учредителя в защите активов, но при этом сохраняет корпоративную правосубъектность. Право собственности на активы не передается доверительному управляющему — трасти. Вместо этого фандейшен управляется в соответствии с правилами, изложенными в уставе и байлоз. За их соблюдением следит Совет, выбранный учредителем.

Преимущества фандейшена

Благодаря преимуществу независимой правосубъектности, фандейшены могут предложить практичные и гибкие структуры для множества целей, включая:

• управление и сохранение частного состояния;
• планирование даже не просто наследования, а преемственности поколений;
• налоговое планирование;
• благотворительные учреждения;
• защиту активов;
• корпоративное структурирование;
• защиту от кредиторов.

Фандейшены обеспечивают механизм для консолидации семейных владений различными активами в единую высшую холдинговую структуру. Использование фандейшена для хранения семейных активов, будь то деловые интересы, недвижимость, финансовые инвестиции или любые другие активы, позволяет узаконить очень четкие инструкции по передаче активов при наследовании.

Передача права собственности на все активы, консолидированные в рамках структуры фандейшена при наследовании, экономически выгодна по сравнению со сложным процессом раздельной и индивидуальной передачи широкого спектра активов. Наличие четких пожеланий и планов, изложенных в уставе и внутренних документах фандейшена, делает процедуру наследования гораздо менее сложной и помогает избежать многих распространенных проблем, возникающих после смерти старшего члена семьи.

Учреждение фандейшена обеспечивает гораздо более высокую степень уверенности и комфорта в том, что активы будут распределены в соответствии с пожеланиями учредителя, а жизнь фандейшена будет продолжаться неограниченно долго, даже после его смерти.

Виды фандейшенов в ОАЭ

В Эмиратах есть три варианта для создания фандейшенов во фризонах Abu Dhabi Global Market (ADGM) и Dubai International Financial Centre (DIFC) или офшорной зоне RAK International Corporate Centre (RAC ICC).

Правовое регулирование

Регулирование этих вариантов сходное, оно основано на общем праве. В Abu Dhabi Global Market применяется непосредственно право Англии и Уэльса. В Dubai International Financial Centre это же право кодифицировано. В RAK International Corporate Centre можно выбирать между правовым режимом и судами ADGM или DIFC.

Раскрытие информации

RAC ICC как офшор требует минимального раскрытия информации, ADGM раскрывает только основную информацию, а DIFC максимально возможную.

Открытие банковских счетов

С практической точки зрения ADGM и DIFC представляют больший интерес, так как счет фандейшена RAC ICC в банках эмиратов открыть практически невозможно.

Регистрация фандейшена

Фандейшены в Эмиратах создаются и управляются быстро и просто. Правда, надо признать, что предварительный комплаенс при создании фандейшена в DIFC может занять достаточно долгое время. Требования к текущей отчетности просты.

Фандейшены могут быть использованы для различных целей. Например:

• управление и сохранение богатства,
• планирование преемственности семьи,
• налоговое планирование,
• защита активов,
• корпоративное структурирование,
• для общественных интересов.

Фандейшен в ОАЭ создается учредителем и регулируется учредительными документами: Уставом (чартер) и Байлоз.

Устав содержит основные положения, которые регулируют организацию, активы и цели фандейшена.

Фандейшен управляется Советом подобно совету директоров компании. Учредитель может быть одним из членов Совета. Роль и обязанности Совета изложены в байлоз.  Фандейшен может иметь широкий спектр объектов (как сугубо частных, не благотворительных, так и филантропических) и назначенных бенефициаров (Beneficiaries). Учредитель может быть одним из бенефициаров.

Как и в европейских структурах, в ОАЭ активы, переданные в фандейшен учредителем, становятся исключительной собственностью фандейшена. Эти активы перестают быть собственностью Учредителя и больше не подлежат посягательствам третьих лиц (например, кредиторов, бывших супругов) или наследников.

Обычное владение активами и владение через фандейшен

В заключение приведём некоторые соображения про недостатки, связанные с владением активами от своего имени, и преимущества наследования через фандейшен.

Проблемы, связанные с владением имуществом на свое имя

1. Нет защиты активов

Личные активы легко доступны кредиторам, правительству и/или другим членам семьи, которые могут иметь претензии.

2. Отсутствие конфиденциальности

Имена членов семьи непосредственно фигурируют в качестве владельцев во всех официальных документах (например, свидетельствах о праве собственности, лицензиях и т.д.) и в реестрах регистраторов компаний, земельных кадастрах и т.д.

3. Проблемы, связанные с оформлением наследства после смерти члена семьи. Например:

• Длительные и сложные процедуры наследования в судах.
• Неблагоприятное распределение среди прямых наследников, например, супругов, дочерей и т.д.
• Споры между наследниками (детьми, братьями, сестрами и другими родственниками).
• Снижение стоимости активов, накопленных за многие годы.
• Замораживание личных и деловых банковских счетов семьи.

4. Отсутствие налогового планирования

При переезде в другую страну любой член семьи может быть обложен налогом на состояние по всему миру (включая активы, находящиеся в ОАЭ). Любая последующая передача активов ОАЭ после переезда членов семьи в другую страну может привести к возникновению налога на наследство и/или налога на передачу богатства.

Решения, предлагаемые фандейшеном

1. Защита семейных активов и реликвий

Активы фандейшена недоступны для кредиторов, государственных органов и/или других членов семьи.

2. Конфиденциальность

Бенефициары фандейшена являются частными лицами, поэтому семейное состояние основателя может управляться более скрытно. Это дает ряд преимуществ:

• Минимизирует риск претензий/судебных исков со стороны третьих лиц к учредителю и его семье с целью вымогательства денежной выгоды/урегулирования.
• Увеличивает переговорную силу при заключении деловых сделок и приобретении активов.
• Снижает риск стать мишенью для недобросовестных лиц.
• Помогает избежать неудобных обсуждений брачных контрактов для основателя или наследников.
• Облегчает планирование наследства между поколениями и задачи по защите активов и средств. Особенно если семья является международной, высокомобильной и имеет активы в разных юрисдикциях.

3. Семейное управление

Фандейшены обеспечивают эффективную систему корпоративного управления подобно компании или офису одной семьи. Это позволяет профессионально управлять богатством в интересах основателя и его семьи.

4. Эффективное планирование преемственности

Фандейшен позволяет учредителю изложить свои пожелания относительно того, что должно произойти после его/ее смерти, и обеспечить уверенность в том, что активы (и/или выгоды от них) будут распределены в соответствии с его пожеланиями.

5. Создание наследства

С помощью фандейшена достигается не только простое наследование активов. Цели и видение основателя, закрепленые в Уставе и Байлоз, могут бесконечно оставаться в грядущих поколениях его семьи.

Сергей Певницкий

Управляющий директор

Корпоративная практика

Корпус Права (ОАЭ)